【内容概要】
在继承人依《公司法》第76条获授股东资格时至股东资格确认完成时之间的相当长的一段时间里，原自然人股东拥有的股权处于一种无人行权的真空状态中，笔者称之为股权继承过程中的股权虚置。股权虚置期间一般包括“主体确认期间”和“显名确认期间”两个期间。尽管股东资格的继承乃为法定，无需公司股东会另行召开会议作出相关决议，但由于现实中的复杂性，股权失权及损害原自然人拥有的股权事件常有发生，对于股权虚置状态，就需要一些特殊规则予以规制，即在保证效率和交易安全的基础上，为有效地衡平个人利益和公司利益，须对股权虚置的“两个期间”予以合理确定，并对利害关系人在该“两个期间”的积极作为或者消极不作为的相关法律后果予以严格的法律规制。
【关键词】股权继承；股东资格；股权虚置；股东资格确认纠纷
2005年《公司法》第76条规定，自然人股东死亡后，在公司章程未作排除规定的情形下，其合法继承人可以继承股东资格。由于在自然人股东死亡时，如笔者拙文《股东继承是股东资格继承》所述，继承人继承的是股权中的财产权的当然所有权以及股权中的非财产权的获授资格。继承人要取得《公司法》上的、完整意义上的股权，尚需经历一个确认程序。无论是通过内部确认还是通过司法确认，在继承人依法获授股东资格时至股东资格确认完成时之间的一段时间里，原自然人股东拥有的股权处于一种无人行权的真空状态中，笔者称之为股权继承过程中的股权虚置。
对于“继承人依法获授股东资格时”，依拙文《股东继承是股东资格继承》的观点，应理解为继承开始时，即自然人股东死亡时；对于“股东资格确认完成时”，笔者以为应区分内部确认或者司法确认的不同情形，作不同的节点确定：
从股东资格的原始取得来看，2005年《公司法》规定的确认程序大体有五：一是发起人按照投资协议书认缴出资并履行出资义务；二是将发起人记载于共同制定的公司章程中并签署；三是记载于股东名册并依该名册行使股东权利；四是在工商管理机关予以设立登记；五是公司设立后向股东签发出资证明书。由于司法实践中，股东身份的确定，需以当事人能否提供相关证据予以认定。在前述主要确认程序中，可分析得出，过程形成的证据有两类，一是能够证明当事人认缴出资、已实际出资或者实际行使股权的实质证据；二是公司章程、股东名册、工商登记材料和出资证明书等形式证据。就各类证据与股东资格之间的联系而言，认缴出资或实际出资与股东资格有一定的联系，但非必然联系；行使股权与股东资格存在着必然的联系，但为具备股东身份之后的行为，是资格确认后的权利处分事项；公司章程的记载与股东资格有一定的联系，但非充分条件；工商登记只具有对善意第三人的证权功能，但不具备设权之效；出资证明书的签发与股东资格有一定的关系，但非必要条件；股东名册是建立公司与股东之间法律关系的依据，依2005年《公司法》第33条第2款规定，“记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。”因此，从上述证据与股东资格的联系来看，结合商事活动的特点，完全可以得出这样一个结论，即：对于股东资格的确定标准，于公司内部应探求公司的真实意思表示；于公司外部则应着眼于权利外观而考虑商事登记的公示作用。
对于股东资格的继受取得，由于获授资格法定，对于实质证据的审查乃为继承资格的认定，而非股东资格的原始取得中的认缴出资或者已实际出资。在当事人提供证据能够证明其为原自然人股东的合法继承人或者在共同继承情形下被确定为股东资格的最终继承人的前提下，对于其股东资格的确认，就应比照股东资格的原始取得的确定标准予以认定。同时，参照适用《物权法》第28条规定，即“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。”故对于“股东资格确认完成时”的认定，在内部确认的情形下宜确定为“继承人作为股东被记载于公司股东名册之日”；在司法确认的情形下宜确定为“人民法院责令公司向继承人签发出资证明书、将继承人记载于股东名册并办理公司登记机关登记裁判生效之日”。
有学者认为，股权继承过程中不存在股权虚置问题，继承人获授股东资格后即可享受股东权利并承担股东义务，公司为股东履行确认手续是其法定义务，不能以确认程序是否完成而限制继承人作为股东的身份从事相应的公司行为。对此，笔者不予苟同。理由有四：
首先，股东资格与股东的概念不能等同。2004年2月24日北京市高级人民法院《关于审理公司纠纷案件若干问题的指导意见(试行)》（京高法发[2004]50号）第11条规定，股东资格是指继承人“取得和行使股东权利并承担股东义务的基础”；按照通常理解，股东是指在公司成立时向公司出资或在公司成立后依法继受取得股权，对公司享有权利和承担义务的人。显然，获授股东资格只是意味着产生了股权变动的原因，具备了成为股东的条件，使股东发生变更有了依据，但是，股权的变动和股东的变更却需要特定的行为和程序；而取得股东身份和地位，则是实现股东资格继承的结果，意味着具备股东资格继承的主体资格的继承人已经公司真实意思表示被接纳为其团体成员，从而进入了该团体内部，并可依其身份行使其权利和履行其义务。质言之，股东资格与股东是存在差异的区别性概念。
其次，股东资格的继承主体的确认问题是《继承法》的调整范围，待继承主体确认之后，才能涉及《公司法》有关股东资格的继承的适用问题。由于公司的其他股东没有识别股东资格的继承主体的义务，一般情形下也无识别之能力，当存在多个合法继承人时，如果多个合法继承人之间有合意，尚可容忍按其合意允许多个继承人行使股东权利；但如果多个继承人存在继承争议时，在允许继承人行使股东权利方面，就显然没有办法操作。而且，在合法继承人范围、股东资格的主体等争议未解决或确定之前，允许部分或全部继承人行使股东权利，无疑是将《继承法》的调整方式强加于《公司法》之上，并强行苛以公司的其他股东对该等继承人有审查识别和消极容忍的义务，不仅有违于法律适用的方法，而且僭越了股东的法律边界、导致了股东权利的滥用，也不利于维持公司的稳定性以及保障交易的安全。退一步言，即便不承认股东资格的继承主体确认时至股东确认程序完成时存在股权虚置的问题，但是，在共同继承的情形下，从继承开始时至股东资格的继承主体最终确认时，由于围绕着财产分割的债务分配、税负承担等一系列问题，股东资格的继承主体最终确认事项并非一天两天就能完成，股权虚置的状态同样持续存在。
再次，2005年《公司法》76条规定的“继承股东资格”，解决的是继承人关于股东资格的获授问题，并非解决股东权利真空的问题，按照2005年《公司法》的相关规定，如前述，无论是股东资格的原始取得，抑或是股东资格的继受取得，其股东资格都必须通过一定的手续或程序加以确认：除公司内部形成一致意思、履行相关实体义务和法定程序外，还需向工商登记机关办理登记。对于股东资格的继承，除公司内部记载于股东名册、公司章程以及签发出资证明书外，根据2005年《公司法》第33条第3款以及《公司法》第31条的规定，亦尚需办理工商变更登记。当具备股东资格合法继承的主体资格的继承人向公司申请股东资格确认不能时，该继承人还可依照《公司法司法解释三》第23条、第24条等规定向人民法院提起股东资格确认之诉、要求公司将其记载于股东名册等而取得股东的身份和地位。
最后，2005年《公司法》第20条规定，“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利”；第33条第2款规定，“记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利”，第3款进一步规定，“公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。”从上述规定，依法条文义，可得出这样一个基本结论：股东权利的行使是以股东身份的取得为前提条件，因此，具备股东资格的继承人，在股东资格继承尚未实现、取得股东身份前，允许其从公司外部直接进入公司内部，作为行使股东权利、履行股东义务的主体显然是不适格的。
基于私有财产所有权优先保护和股东资格继承的法定性的前提，在拙文《股东继承是股东资格继承》中，笔者认为，对于股东资格继承的取得时间应确定在继承开始时，即自然人死亡时。但现实生活中，自然人股东死亡后，由于各种原因，常常存在具备股东资格继承的主体资格的继承人尚未最终确定的情形。因此，结合上述分析，在具备股东资格继承的主体资格的继承人尚未最终确定的情形下，股权虚置期间一般包括两个期间：一是继承开始时至具备股东资格继承的主体资格的继承人最终确定时的期间，笔者谓之为“主体确认期间”；二是具备股东资格继承的主体资格的继承人最终确定时至公司内部确认或司法确认继承人为公司股东完成时的期间，笔者谓之为“显名确认期间”。对于“具备股东资格继承的主体资格的继承人最终确定时”的理解，应以公司收到共同继承人通过内部合意最终被确定为股东资格继承人的当事人提交的股东资格确认申请书之日（内部协商情形），或者公司收到继承人提交的人民法院确认股东资格的生效判决书之日（继承纠纷情形）予以认定。这是因为公司不是合法继承股东资格的裁判机关，不具备审查识别继承资格之能力和法定义务，而继承人负有及时通知公司并使公司知情的法定义务。需要指出和强调的是，由于因继承事项而获授股东资格的节点起始于自然人股东死亡时，故具备股东资格继承的主体资格的继承人最终确认后，其继承股东资格的效力当然溯及于“主体确认期间”，自始有效。强调这一效力的溯及力十分重要，因为它关涉到继承人在公司、其他股东或者第三人对原自然人股东所拥有的股权在股权虚置期间造成损害的情形下寻求救济时的原告诉讼地位的确立以及求偿权实现等诸多问题。
从理论上讲，股权虚置状态不会影响到继承人的股东自益权，而仅仅是股东共益权行使上存在障碍。但在实践中，没有共益权支撑的股东自益权显属无保障之权利，继承人只有以显名股东之身份行使股东的全部权利，才能维护自身的合法权益不受侵犯。因此，尽管股东资格的继承乃为法定，无需公司股东会另行召开会议作出相关决议，但由于现实中的复杂性，股权失权及侵害原自然人拥有的股权的事情时有发生，对于股权虚置状态，就需要一些特殊规则予以规制，即在维护公司稳定性、保障交易安全以及保证效率的基础上，为有效地衡平个人利益和公司利益，须对股权虚置的“两个期间”予以合理确定，并对利害关系人在该“两个期间”的积极作为或者消极不作为的相关法律后果予以严格的法律规制。这些都需要法律和司法解释予以明确。具体地说：
1、在“主体确认期间”，虽主体确认等民事行为主要受《继承法》调整，不涉及《公司法》的调整问题，但是，公司及公司的其他股东负有消极等待的义务，客观上存在《继承法》与《公司法》的衔接问题。为避免长时间主体确认的不确定性，导致严重影响公司的正常的生产运营或者使公司受到不利益，需要合理确定“主体确认期间”。在性质上，“主体确认期间”既非诉讼时效，亦非除斥期间，只是体现一种对私有财产所有权优先保护和股东资格继承的法定性原则的尊重，因此，对于“主体确认期间”的确定，不宜过长。
2、根据《公司登记管理条例》“第五章 变更登记”的相关规定，公司变更登记事项的，一般应自变更登记事项决议或决定作出之日起30日内向原公司登记机关申请变更登记。因此，参照适用之，同时考虑到“主体确认期间”，可参照上述规定确定“显名确认期间”。同时，为防止继承人拒绝、怠于或者因重大过失不及时向公司提出确认申请，避免公司的期限利益损失，也应对继承人向公司提交确认申请书的时间予以限定。对于因继承主体资格的确定争议向法院提起诉讼的案件，法院也宜本着效率的原则快审速裁。
3、如果自然人股东的多个继承人不能在“主体确认期间”最终确定股东资格的继承人的，又不提起诉讼的；或者具备股东资格继承主体资格的继承人无正当理由未能在规定时间内向公司提交确认申请书的，则应视为放弃股东资格的继承，由公司依股权转让或者股份回购规则办理为宜。
4、如果公司在“显名确认期间”拒绝或者怠于履行继承人的股东资格的确认义务，则具有股东资格继承的主体资格的继承人有权在该期限届满之日起根据《公司法司法解释三》第23条、第24条依法向人民法院提起诉讼，由内部确认向司法强制确认转换。同理，为避免原自然人股东拥有的股权处于长期虚置的状态，对于继承人提起司法强制确认的法定期限也不宜设置过长。同时，为体现效率，对于股东资格继承的司法强制确认之诉，在审理程序上可参照适用“确认调解协议案件”的特别程序，并参照适用2012年《民事诉讼法》第180条关于特别程序审限的规定。
5、在股权虚置期间，公司及公司的其他股东积极作为侵害原自然人股东股权的，依法获授股东资格的继承人在股东身份确认之后可提起侵权赔偿之诉；在继承人向公司提出股东资格确认申请书后，公司无正当理由拒绝或者怠于履行股东资格确认确认程序的，造成损失的，应承担赔偿责任，公司的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人有过错的，应承担相应的责任。
作者简介：法学博士，北京市博金律师事务所专职律师，13810112545
营口市事业单位职工养老保险暂行办法
辽宁省营口市人民政府
营口市事业单位职工养老保险暂行办法
（1996年9月10日市人民政府发布营政发[1996]29号）
第一章 总 则
第一条 为保障事业单位离、退休（职）人员的基本生活，根据省政府《关于辽宁省机关、事业单位养老保险制度改革有关问题的通知》，参照《辽宁省城镇企业职工待业保险条例》的有关规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于我市行政区域内工资基金由同级政府人事部门管理的事业单位及职工。
第三条 市、市（县）、区政府人事部门是本辖区内事业单位职工养老保险的主管部门，负责养老保险政策的贯彻实施及规划协调和监督检查工作；其所属的保险机构负责具体的管理工作。
第四条 本办法所称职工包括在职人员（含城镇计划内临时工）和离、退休（职）人员。
第五条 职工养老保险实行基本养老保险、补充养老保险、个人储蓄性养老保险相结合制度。
第二章 养老保险基金的筹集
第六条 养老保险基金由国家、单位、个人共同负担，按照以支定收、略有结余、留有部分积累的原则，统一征收，统筹管理使用。
第七条 本办法规定范围内的单位和在职职工个人，必须按规定要求缴纳基本养老保险费。
第八条 养老保险基金的来源包括：
（一）单位缴纳的养老保险费；
（二）在职职工个人缴纳的养老保险费；
（三）养老保险基金的利息收入；
（四）滞纳金；
（五）地方财政补贴。
第九条 市直自收自支事业单位及部分中、省直事业单位，按在职职工工资总额的22%和离、退休（职）人员离、退休（职）费总额的50%逐月缴纳。在职职工个人按本人工资总额的2%由单位逐月代扣代缴。劳动合同制职工仍按原规定标准缴纳。
市直全额拨款、差额拨款事业单位的缴纳比例另行规定。
市（县）、区的缴纳比例由同级政府确定。
第十条 单位在职职工人数以实际在编人员为准，工资总额按国家统计局规定计算。
未到法定离、退休（职）条件提前离岗人员，继续按在职职工缴纳养老保险费。
第三章 养老保险金的给付
第十一条 符合法定年龄的离、退休（职）人员可享受领取养老保险金待遇。
第十二条 基本养老金按下列项目给付：
（一）离、退休（职）费；
（二）国家和地方政府规定的各种津贴、补贴；
（三）正常死亡的丧葬补助费、抚恤金和遗属生活困难补助费。
第十三条 养老保险金从单位缴费的第三个月起开始支付。由人事保险机构按月支付给缴费单位，再由缴费单位负责发放给离退休职工本人或其遗属。
第十四条 单位在职和离、退休职工人数发生变化时，须在10日内持有关证件，到人事保险机构办理增减手续。
第四章 养老保险基金的管理
第十五条 养老保险基金暂实行市、市（县）、区分级管理，逐步向市级统筹过渡。
第十六条 养老保险基金存入在银行开设的养老保险基金专户，实行专项存储、专款专用。除按规定购买国家专项债券外，任何单位、个人不得挪作它用。银行存款利息并入基金。
第十七条 养老保险基金不超过实际支付养老保险金的10%进行积累。积累率根据保险业务的开展情况，可适当调整。
第十八条 缴费单位必须按规定的缴费日期，将本单位及在职人员个人应缴的养老保险费一并上交到同级人事保险机构。
新建单位从批准成立之日缴纳保险费。
第十九条 单位缴纳的养老保险费可采取现金、支票转帐和银行托收等形式，由缴单位逐月缴纳。各单位必须持缴费手续到同级政府人事部门办理核定工资基金计划等业务。
第二十条 逾期未缴纳养老保险费的单位，按日加收应缴总额5‰的滞纳金，滞纳金收入并入基金。
第二十一条 养老保险费不实行免减，对缴费确有困难的，经批准可暂缓缴纳。
第二十二条 有下列情况之一的，可申请停缴或缓缴养老保险费。停缴期间不计个人缴费年限。
（一）单位被撤销；
（二）职工终止劳动合同或被辞退、除名；
（三）职工被劳教、判刑；
（四）其它特殊原因。
缓缴期一般为3个月，最长不得超过半年，在批准的缓缴期内不收滞纳金。
第二十三条 养老保险费在事业经费中列支。
第二十四条 差额拨款、自收自支事业单位，根据本单位具体情况，可办理补充养老保险。补充养老保险费从单位奖励、福利基金中提取，其标准每年不得超过本单位职工两个月平均工资。职工月平均工资包括工资构成中“固定”和“津贴”部分。
第二十五条 在职职工养老保险金缴纳实行个人缴费帐户制度。单位为个人缴纳部分和个人为自己缴纳的部分，一并记入个人帐户，作为在职人员退休时给付养老金的依据。
第二十六条 单位为个人缴纳的补充养老保险费及个人储蓄性养老保险费，由人事保险机构单独建帐，统一存入银行专户，并按同期银行城乡居民储蓄存款利率计息。所得利息转入个人帐户。职工离、退休时，根据本人要求一次或分期领取；职工死亡，其补充养老金和个人储蓄养老金未领取部分，按《中华人民共和国继承法》规定处理。
第二十七条 任何单位不准少报、虚报人数和冒领养老保险金。对少缴保险费和冒领养老保险金的，一经发现，除按标准补缴保险费或退返冒领金额外，将按有关规定予以处罚。
第二十八条 在职职工在同一人事部门管理的单位之间工作变支时，只办理养老保险转移手续，不转移养老保险基金。
第二十九条 在职职工在不同人事部门的单位之间变动工作或者由事业单位调入企业及由企业调入事业单位的，在办理调动手续的同时，需办理保险基金的转移手续。其中，调入人员在经组织、人事部门商调同意后，先转移养老保险基金，再办理正式调动手续。
单位性质成建制变化时，保险基金一并转移到新隶属的保险机构。
第三十条 参保单位在职工固定职工，在本办法实施前，其按有关政策规定认定的参加工作年限视同养老保险缴费年限，与本办法实施后的实际缴费年限合并计算。缴费年限按月累计，每满12个月计为一年。
第三十一条 未参加养老保险或虽已参加保险，但初次投保时间晚于本办法实施时间以及在原单位缴费年限不连续的，一律按本办法的投保比例，从本办法实施之月起补齐。否则，按实际参加保险时间核算参保年限。
第三十二条 市人事保险机构凭物价部门颁发的《收费许可证》，可从收缴的养老保险基金总额中，按月提取4%的管理服务费。
管理服务费主要用于保险机构工作人员的工资、福利及生活补贴，办理养老保险业务的宣传费、培训费、代办费，购置必要的办公设备等。
管理服务费的结余部分可转下年使用。
第三十三条 养老保险基金和管理服务费免交有关税、费。
第三十四条 人事保险机构要建立健全保险基金的管理制度，按期编制养老保险基金及管理服务费的收支预算、决算，经同级财政部门审核，纳入本级财政的预算、决算，并接受同级财政、审计、物价等部门的监督、检查。
第五章 附 则
第三十五条 本办法由市人事局负责贯彻实施并解释。
第三十六条 本办法自发布之日起实施。
